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生产假口罩刑事辩护要点

时间:2020-04-01 20:44 作者:佚名

到案后,程某交代了其与团伙成员从外地工厂采购伪劣冒牌口罩,后通过货运车运至上海进行销赃的违法犯罪事实。目前,程某、王某、聂某等7人因涉嫌销售不符合标准的医用器材罪,被浦东警方依法刑事拘留。

新民晚报2月15日 近日,上海市公安局经侦总队在工作中发现某网店涉嫌销售假劣口罩的犯罪线索,迅速会同松江分局开展缜密侦查,于2月14日下午联合市场监管部门成功侦破一起特大生产、销售假劣口罩案件,抓获犯罪嫌疑人邹某等6人,捣毁制假窝点1处,现场缴获假冒品牌口罩10余万枚,以及大量制假原材料和制假工具,涉案金额100余万元。目前,上述6名犯罪嫌疑人已因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被依法采取刑事强制措施。案件正在进一步侦办中。

我们看到同样是生产假口罩,一个是销售不符合标准的医用器材罪,一个是生产、销售伪劣产品罪。两个罪有什么区别?

生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额五万元以上不满二十万元的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的,处七年以上有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的,处十五年有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

生产不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料,或者销售明知是不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料,足以严重危害人体健康的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

对比一下,发现差距比较大,特别是5万以下金额的,就没达到生产、销售伪劣产品罪的数额,不构成犯罪,而生产、销售不符合标准的医用器材罪不管金额,更注重是否对人有害。量刑上,生产、销售不符合标准的医用器材罪也较生产、销售伪劣产品罪重。

第七十六条本条例下列用语的含义: 医疗器械,是指直接或者间接用于人体的仪器、设备、器具、体外诊断试剂及校准物、材料以及其他类似或者相关的物品,包括所需要的计算机软件;其效用主要通过物理等方式获得,不是通过药理学、免疫学或者代谢的方式获得,或者虽然有这些方式参与但是只起辅助作用;其目的是: (一)疾病的诊断、预防、监护、治疗或者缓解; (二)损伤的诊断、监护、治疗、缓解或者功能补偿; (三)生理结构或者生理过程的检验、替代、调节或者支持; (四)生命的支持或者维持; (五)妊娠控制; (六)通过对来自人体的样本进行检查,为医疗或者诊断目的提供信息。

可以看到即使防护性能一般的一次性使用医用口罩(市面多见,1元1个)也是属于二类医疗器械。

那么常说的N95是什么?N95不是特定的产品名称。只要符合N95标准,并且通过NIOSH审查的产品就可以称为“N95型口罩”。在国内生产的,符合相应中国标准GB2626-2006的,就叫KN95。关键点就在这里,有符合N95的医用防护口罩,同时符合GB 19083—2010和GB2626-2006,这类市面上基本买不到,都直接供给医院。另一类就是大量民用的N95口罩,注意这类口罩不属于医疗器械!虽然价格更贵,防护效果要好于一次性使用医用口罩。另外还有2016年11月1日正式实施的《日常防护型口罩技术规范GB/T 32610-2016》,我国首个民用防护口罩国家标准,这类就不是医疗器械了。

从罪名比较来看,应尽量从罪名辩护选择生产、销售伪劣产品罪。其次,从扣押产品图来看,一些口罩是没有商标的,否则可能以假冒注册商标罪立案。如果注明执行标准或者产品名称:医用外科口罩、一次性使用医用口罩、医用防护口罩,也就是有医用字样的,那很可能以生产、销售不符合标准的医用器材罪立案。对于三无产品,不能仅以样式、颜色类似医用口罩,就认定为医疗器械。从销售对象来讲,目前大部分都不是销售给医院的,虽然推荐群众佩戴医用外科口罩,但不能以此推定假口罩就是医用外科口罩。